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一、互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療廣告的定義及邊界
互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療廣告的本質是醫(yī)療廣告,通過互聯(lián)網(wǎng)媒介發(fā)布、傳播。結合《廣告法》《醫(yī)療廣告管理辦法》《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理暫行辦法》的規(guī)定,互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療廣告具有以下特點:
1.傳播媒介為網(wǎng)站、網(wǎng)頁、互聯(lián)網(wǎng)應用程序等互聯(lián)網(wǎng)媒介;
2.表現(xiàn)形式包括文字、圖片、音頻、視頻等;
3.目的為介紹醫(yī)療機構或醫(yī)療行為,以獲取交易機會、利潤。
如果將互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療廣告看做醫(yī)療廣告的一種形式,要準確把握互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療廣告的邊界,首先要厘清醫(yī)療廣告的邊界,即哪些內(nèi)容屬于醫(yī)療廣告。 實踐中,比較容易混淆的是專業(yè)介紹、專家介紹以及服務定價等“醫(yī)療服務信息”與醫(yī)療廣告的界限。對此,我們認為,展示信息在滿足公開內(nèi)容具有法律依據(jù)、不具有商業(yè)目的兩個條件時,不視為醫(yī)療廣告,無需審批。依據(jù)主要為:
1. 《醫(yī)療美容廣告執(zhí)法指南》規(guī)定,“美容醫(yī)療機構依據(jù)《消費者權益保護法》《電子商務法》等法律法規(guī)及國務院衛(wèi)生健康行政部門規(guī)定的內(nèi)容、形式和途徑主動公開醫(yī)療美容服務信息,不具有商業(yè)目的,一般不視為商業(yè)廣告行為”。
2. 《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法(公開征求意見稿)》第二條第二款,“在商業(yè)性展示中,依照法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及國家有關規(guī)定,應當向消費者提供的商品或服務的名稱、規(guī)格、型號、等級、價格、使用方法、制作方法、注意事項等信息,依照其規(guī)定”。
3. 《衛(wèi)生部關于門診病歷登載醫(yī)療機構簡介等不納入醫(yī)療廣告審查范圍的批復》(下稱“《批復》”),“醫(yī)療機構在門診病歷、內(nèi)部期刊或本機構開設的網(wǎng)站中,登載本機構簡介、專科特點、疾病防治知識以及專家門診安排等內(nèi)容暫不納入醫(yī)療廣告審查范圍。醫(yī)療機構通過上述方式提供的信息應當真實準確,嚴禁以虛假信息欺騙誤導患者?!?/p>
需要注意的是,上述文件中使用了“不視為”、“不納入”、“依照其規(guī)定”等詞匯醫(yī)療問答的應用場景,表明了醫(yī)療機構在宣傳中使用醫(yī)療服務信息并非完全不受約束,在一定條件下,仍可能構成廣告行為,而不合法的使用也將按照廣告管理的法律法規(guī)進行處罰,如《批復》提到的提供虛假醫(yī)療信息的行為。
互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療廣告場景合規(guī)Q& A
互聯(lián)網(wǎng)領域,廣告模式變化多端,直播、種草、軟文廣告等模式進一步增加了互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療廣告認定的難度【1】。我們根據(jù)日常咨詢中的高頻問題以及互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療廣告的常見形式,匯總了如下五種典型場景,與大家一起分享、討論。
Q1:在電商平臺上展示醫(yī)療服務項目和價格屬于醫(yī)療廣告嗎?
A1:根據(jù)《批復》,醫(yī)療機構在自設的網(wǎng)站介紹醫(yī)療機構,不納入醫(yī)療廣告;因此,我們認為,對于醫(yī)療機構自營的App、微信公眾號以及入駐第三方電商平臺的網(wǎng)店,其性質可等同于“自設的網(wǎng)站”。根據(jù)《電子商務法》,電子商務經(jīng)營者應當全面、真實、準確、及時地披露商品或者服務信息,保障消費者的知情權和選擇權。故,醫(yī)療機構在入駐的電商平臺如實披露收費標準、服務期限和方式、安全注意事項和風險警示、售后服務、民事責任等信息,一般不視為廣告。【2】比如,口腔診所、醫(yī)美機構等在某點評網(wǎng)站預售醫(yī)療服務項目時,說明服務具體內(nèi)容、注意事項、價格等信息。
但如果通過其他網(wǎng)絡媒介或有明顯利用上述信息進行推薦的情形,如價格比較;通過宣傳技術優(yōu)勢,承諾保證治療效果等可能會被認定為廣告。
Q2:能否通過直播發(fā)布醫(yī)療廣告?
A2:互聯(lián)網(wǎng)直播是指基于互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療問答的應用場景,以視頻、音頻、圖文等形式向公眾持續(xù)發(fā)布實時信息的活動。直播內(nèi)容包括新聞、表演以及視聽節(jié)目等。雖現(xiàn)行法規(guī)沒有對以直播形式發(fā)布醫(yī)療廣告的明確規(guī)定。但如直播為新聞或醫(yī)療咨詢服務類時,禁止發(fā)布醫(yī)療廣告。
另外,《互聯(lián)網(wǎng)廣告管理辦法(公開征求意見稿)》中規(guī)定,不得利用互聯(lián)網(wǎng)直播發(fā)布醫(yī)療、藥品、特殊醫(yī)學用途配方食品、醫(yī)療器械或者保健食品廣告。如本條最終落地,則醫(yī)療機構不得以直播形式發(fā)布廣告。
Q3:醫(yī)療機構員工通過個人賬戶宣傳醫(yī)療服務會被認定為醫(yī)療廣告嗎?
A3:首先,員工個人通過自己注冊的自媒體賬號發(fā)布信息,通常屬于個人行為。是否屬于醫(yī)療廣告,需要結合員工的職務身份、發(fā)布動機目的、廣告信息與企業(yè)的密切程度等相關因素做具體個案判斷。【3】而實踐中一些醫(yī)療機構安排員工以個人名義注冊微信公眾號等賬戶,發(fā)布內(nèi)容均為推薦介紹醫(yī)療服務,屬于醫(yī)療廣告,責任主體是醫(yī)療機構,并不因賬號為“個人主體”而影響醫(yī)療廣告的實質認定。
Q4:線上診療咨詢與線上營銷廣告的界限?